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  3. （2017年真题）关于正当防卫与紧急避险的比较，下列哪一选项是正确的？A.正当防

（2017年真题）关于正当防卫与紧急避险的比较，下列哪一选项是正确的？A.正当防

admin2022-08-02  65
问题 （2017年真题）关于正当防卫与紧急避险的比较，下列哪一选项是正确的？A.正当防卫中的不法“侵害”的范围，与紧急避险中的“危险”相同B.对正当防卫中不法侵害是否“正在进行”的认定，与紧急避险中危险是否“正在发生”的认定相同C.对正当防卫中防卫行为“必要限度”的认定，与紧急避险中避险行为“必要限度”的认定相同D.若正当防卫需具有防卫意图，则紧急避险也须具有避险意图
选项 A.正当防卫中的不法“侵害”的范围，与紧急避险中的“危险”相同
B.对正当防卫中不法侵害是否“正在进行”的认定，与紧急避险中危险是否“正在发生”的认定相同
C.对正当防卫中防卫行为“必要限度”的认定，与紧急避险中避险行为“必要限度”的认定相同
D.若正当防卫需具有防卫意图，则紧急避险也须具有避险意图
答案 D
解析 正当防卫中的不法“侵害”是指可能侵犯法益的违法行为本身，而紧急避险中的“危险”是指针对法益的危险本身，包括不法行为、自然灾害或者动物侵袭导致的危险。即使存在不法侵害行为，前者是指不法行为本身，后者重点强调导致的危险本身，即后者还包括行为结束后存在的危险状态。相应地，不法侵害“正在进行”是指该不法行为正在进行中，而危险“正在发生”是指危险状态正在存续期间。故AB选项错误。
正当防卫中防卫行为“必要限度”是指以制止不法侵害、保护法益为必要，防卫行为给不法侵害人造成的损害结果完全可能大于不法侵害人造成的不法侵害结果。紧急避险是一种风险转嫁的行为，其中避险行为“必要限度”通常要求保护的法益大于牺牲的法益，而且没有造成不应有的损害。故C选项错误。
违法阻却事由的成立，是否要求主观的正当化理由和根据，应该采取一致的标准，即正当防卫的成立要求防卫意识，则紧急避险等也应当要求避险意识；如果正当防卫的成立不要求防卫意识，则紧急避险等也不应要求避险意识。故D选项正确。
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